El reconocimiento previsional por hijos y tareas de cuidado en los Regímenes Especiales de Docentes, Universitarias, Magistradas y Diplomáticas.
Desde el 19/07/21 el Dec. 475/21 incorpora el art. 22 bis a la Ley 24.241, permitiendo el reconocimiento de hijos y de tareas de cuidado a la mujer madre o adoptante o persona gestante al solo fin de completar los requisitos mínimos para obtener el Derecho a la Prestación Básica Universal [PBU]
Así, las mujeres o personas gestantes podrán computar 1 año de
servicio por cada hijo que haya nacido con vida o 2 años de servicio por cada
hijo menor de edad que sea adoptado. A los parámetros mencionados se podrá
adicionar 1 año de servicio por cada hijo con discapacidad; y 2 años de
servicio por cada hijo o hijo adoptado en la medida que por este hijo se haya
accedido a la Asignación Universal por Hijo para Protección Social [AUH].
La limitación del reconocimiento al solo fin de la PBU trae aparejadas consecuencias no deseadas. Por ejemplo, una mujer, investigadora, docente con dedicación exclusiva en una universidad nacional, con 3 hijos, podría jubilarse con 60 años de edad, teniendo sólo 15 años de servicios especiales, y 12 años de servicios comunes previos. De esa manera llegaría al derecho a PBU, sin necesidad de moratorias, y con sólo 15 años de prestación efectiva de servicios especiales podría jubilarse bajo el régimen especial del Dec. 160/05. La misma persona, que en lugar de 1 dedicación exclusiva tuviese 2 dedicaciones semiexclusivas, no puede jubilarse por el régimen del Dec. 160/05 y deberá hacerlo por el de Ley 26.508. En este caso no se requiere derecho a PBU, pero si 25 años de servicios especiales. Por lo tanto, en este ejemplo, las dos mujeres cuentan con la misma tarea [docente universitaria investigadora], con la misma carga horaria [40 horas], con la misma cantidad de hijos [3], con la misma cantidad de años de servicios efectivos prestados [12 comunes y 15 especiales], ninguna pude acceder a moratorias por superar sus ingresos el parámetro socioeconómico. Sin embargo, una de ellas puede jubilarse y la otra no, debiendo esta última trabajar hasta los 70 años de edad para alcanzar los 25 años de servicios especiales requeridos. Podríamos también comparar el caso de la primera mujer, con el de una docente universitaria que, sin ser investigadora, tiene una carga horaria de 50hs, por tener dos dedicaciones semiexclusivas y una simple, y que cuenta con 23 años de antigüedad en la docencia universitaria. Además, cuenta con 20 años de servicios comunes. En total esta mujer tendría 43 años de aportes y llega sin necesidad de reconocer hijos al derecho a la PBU, pero solo podría jubilarse a los 60 por el régimen general de la ley 24.241, con una gran diferencia, in pejus, en el quantum del haber jubilatorio; para hacerlo por régimen especial debería trabajar al menos dos años más hasta los 62. Supongamos que en este último caso la mujer sólo cuenta con los 23 años de antigüedad universitaria, sin otros aportes por servicios comunes previos. En este caso los 3 hijos no le alcanzarían para el derecho a PBU y no tiene opción de jubilarse a los 60, debiendo trabajar si o si hasta los 62. A partir de ese momento podrá jubilarse bajo el régimen especial universitario de Ley 26.508. Nótese que esta mujer alcanzaría el derecho a PBU recién a los 63 años de edad [1,5 años por exceso de edad, 26 de aportes especiales y el reconocimiento de los 3 hijos=30,5][2]
Así las cosas, en algunos regímenes especiales que exigen derecho a PBU podríamos hacer valer el
reconocimiento de hijos, pero en otros no, dando como resultado situaciones
insólitas: una mujer con 15 años de servicios especiales -que son los que
justifican el otorgamiento del beneficio por el aporte personal diferencial y
mayor esfuerzo contributivo- podrían jubilarse como investigadoras, magistradas y diplomáticas, mientras que una docente con 23 años de servicios
especiales con aportes no podría jubilarse. La casuística es amplia y podríamos
ampliarla a diversos escenarios como los de haberes conjuntos (vg. Ley 24018 + Ley 26.508) o prestación por simultaneidad (Ley
24241+Ley 26.508) donde una línea de servicios exige Derecho a PBU y la otra
línea no lo exige[3].
En fin, en atención a estos supuestos particulares “En lo sucesivo será necesario incorporar el
reconocimiento de idéntico derecho a las mujeres pertenecientes a estos
regímenes especiales, ya que ni el Dec. 137/05 ni la Ley 26.508 exigen 30
años de servicios, sino 25, pero no por ello puede omitirse algún tipo de
reconocimiento por la objetiva condición de haber sido madre o adoptante. Un prorrateo haría recomendable reconocer
10 meses de servicios por cada hijo[4]” para acceder a los requisitos mínimos de
leyes especiales.
Ahora
bien, ese reconocimiento de licencia por
maternidad y por excedencia puede computarse a los fines de alcanzar los tiempos
mínimos de servicios exigidos en cualquier régimen previsional, es decir que
puede aplicarse tanto para el acceso al régimen general, como a los regímenes
especiales o diferenciales. Sobre este punto encontramos dos cuestiones
relevantes: a diferencia del cómputo por hijos, ya señalado que solo aplica
para el derecho a PBU, las licencias de mención pueden aplicarse a cualquier
régimen. Es en este punto donde nos asalta el siguiente interrogante ¿Por qué motivo se diferencia entre una y
otra situación?. En los ejemplos brindados supra, las licencias por maternidad y por excedencia podrían
aplicarse al cómputo de los servicios mínimos esenciales requeridos, pero aún
así podía darse el caso que no se llegue al derecho a PBU. La otra observación
relevante es que para que el cómputo de
licencias por maternidad y por excedencia puedan aplicarse al tiempo mínimo de
servicios especiales/diferenciales la mujer debe reingresar, luego de su
vencimiento, a la misma tarea que venía desempeñando antes de la misma. La
limitación aquí resulta improcedente, condiciona a la trabajadora, y generará
sin dudas, litigiosidad. Supongamos el caso de una profesora universitaria,
de una universidad nacional, con dedicación exclusiva, investigadora, que al
reingreso a su actividad, en lugar de volver a su puesto anterior, comienza a
trabajar en una universidad privada. En ese caso no podrá computar aquellos
periodos en el régimen del Dec. 160/05, sino que lo hará en el de Ley 24241,
aplicable a los universitarios privados. En el mismo ejemplo, si en lugar de
retornar al cargo de dedicación exclusiva, lo hace reduciendo su jornada a uno
de dedicación semiexclusiva. En esta hipótesis no puede aplicar esos servicios
ni al régimen del Dec. 160/05, ni al de Ley 26.508, ya que por no reingresar a
la misma actividad[5] esos periodos podrán computarse únicamente en
el régimen general, lo que a todas luces es irrazonable.
[1] Paz, Aníbal. Reconocimiento previsional por hijo y tareas de cuidado. Análisis del Dec. 475/21. Leyes y Comentarios Ed. Comercio y Justicia (21/07/21) Disponible en: http://www.jubilacion-docente.com.ar/2021/07/reconocimiento-previsional-por-hijo-y.html
[2] Este párrafo es un anticipo de: Paz, Aníbal. La modificación del derecho a la PBU impacta en el Derecho Laboral, Sindical y Previsional. Implicancias del reconocimiento de hijos y de las tareas de cuidado a publicarse en el Suplemento de Seguridad Social de El Dial Ed. Albremática correspondiente al mes de septiembre/21.-
[3] Idem nota 2.-
[4] Paz, Aníbal. Op. Cit. En nota 1.-
[5] Nótese que en estos casos si bien reingresa a la misma actividad -como docente universitaria - lo hace en diferentes regímenes previsionales, comunes o especiales, según el caso.
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